§ 6. Преступления, посягающие на
отношения в сфере предпринимательства
и занятия промыслами

Изготовление, сбыт, хранение крепких спиртных напитков домашней выработки (ст. 158 УК). Пьянство и алкоголизм есть социальное зло, представляющее серьезную опасность для общества. По сравнению с довоенным периодом потребление спиртного на душу населения увеличилось в 80-х годах в 8 - 10 раз. Наблюдается массовая алкоголизация народа России. Разрушаются семьи, появляется больное физически и психически потомство. Рост числа детей в детских

293

домах и других детских учреждениях увеличился по сравнению с послевоенным периодом примерно в 3 раза. Уровень преступности среди таких детей в дальнейшем в 8 раз больше, чем среди детей, выросших в нормальных семьях.

Потребление спиртного причиняет существенный экономический вред, является причиной совершения многих преступлений. Под влиянием алкоголя совершается примерно 2/3 всех умышленных убийств, 3/4 тяжких телесных повреждений, более половины всех краж, 2/5 автотранспортных происшествий ¹.

К сожалению, не обошлось без перегибов и в борьбе с пьянством и алкоголизмом: от вырубки виноградников и закрытия ликеро-водочных заводов в кампании 1985 - 1987 гг. до полного забвения антиалкогольного законодательства в период перехода к рыночным отношениям.

Это привело к тому, что в 1993 году, например, удельный вес лиц, совершивших преступления в состоянии опьянения, составил 41,4%; прирост к 1992 году - 16%. В 1989 году на осужденных, совершивших преступления в состоянии опьянения, приходилось 48,7%.

Особую опасность в связи с изложенным представляет самогоноварение, поскольку изготовляется некачественная продукция, опасная для здоровья, нарушается монополия государства на изготовление спиртных напитков, расходуются дефицитные продукты (сахар, зерно, картофель и др.).

В 1992 году частным лицам было разрешено лицензионное производство спиртных напитков на промышленной основе.

Указом Президента Российской Федерации от 11 июня 1993 г. № 918 "О восстановлении государственной монополии на производство, хранение, оптовую и розничную продажу алкогольной продукции" ² производство такой продукции разрешается только на основе лицензий предприятиям.

Контроль за обеспечением государственной монополии на производство и продажу спиртных напитков призвана осуществлять Государственная инспекция по обеспечению государственной монополии на алкогольную продукцию при Правительстве Российской Федерации.

294

Вводится сертификация алкогольной продукции и контроль за ее рекламой.

Статья 158 УК устанавливает ответственность за производство или хранение крепких спиртных напитков домашней выработки, а равно аппаратов для их изготовления с целью сбыта и за сбыт указанных спиртных напитков или аппаратов.

Объект рассматриваемого преступления - общественные отношения в сфере производства спиртных напитков. В качестве дополнительного непосредственного объекта выступают отношения по обеспечению здоровья граждан.

Предмет преступления - самогон, чача, арака, тутовая водка и другие крепкие спиртные напитки домашней выработки, изготовленные при помощи самогонных аппаратов из перебродившей алкогольной массы путем перегонки или иным способом, а также сами аппараты для их выработки.

Предметом преступления является также брага - продукт сбраживания сусла, который употребляется как спиртной напиток и как сырье для последующего изготовления самогона.

Не относятся к крепким спиртным напиткам вина, настойки, пиво, квасы, наливки и т.п., изготовленные только путем естественного брожения и настаивания водок и спиртов ¹. В тех случаях, когда они используются как сырье для последующего изготовления самогона, деяние следует квалифицировать по ст. 158 УК.

К аппаратам для производства крепких спиртных напитков относятся как изготовленные аппараты в собственном смысле слова, так и иные приспособления. Это могут быть различные бытовые предметы, приспособленные для процесса отделения алкогольной массы от продуктов брожения (кастрюли, бидоны, чайники и т.п.), или аппараты и машины, предназначенные для различных производственных нужд. Нельзя относить к самогонным аппаратам емкости для приготовления продуктов брожения и хранения спиртных напитков.

С объективной стороны преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК, состоит в изготовлении или хранении с целью сбыта спиртных напитков домашней выработки либо изготовлении или хранении с целью сбыта аппаратов для их выработки, а равно сбыте указанных спиртных напитков или аппаратов.

Для привлечения к уголовной ответственности достаточно выполнения хотя бы одного из действий: изготовления спиртных

295

напитков или аппаратов для их выработки, либо хранения тех или других, либо сбыта спиртных напитков или аппаратов.

Изготовление спиртных напитков представляет собой процесс перегонки алкогольной массы в самогон и его разновидности (чачу, араку, тутовую водку и пр.).

Под изготовлением самогонных аппаратов понимается как их полное изготовление, так и приспособление для самогоноварения бытовых предметов и различных устройств и деталей.

Хранение крепких спиртных напитков и аппаратов - это их нахождение у изготовителя либо у других лиц по его просьбе. Хранение является длящимся преступлением и окончено с момента обнаружения и пресечения деяния либо прекращения его самим виновным.

Как указывается в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 1 ноября 1985 г. "О практике применения судами законодательства, направленного на усиление борьбы с пьянством и алкоголизмом", под сбытом крепких спиртных напитков домашнего изготовления следует понимать не только их продажу, но и другие способы реализации (обмен, расчет за выполненную работу вместо денежного вознаграждения, передача в счет покрытия долга и т.п.) ¹.

Преступление окончено с момента изготовления, хранения или сбыта спиртных напитков домашней выработки либо аппаратов для их изготовления.

Для признания изготовления спиртных напитков оконченным преступлением достаточно использования хотя бы части продуктов брожения.

Изготовление продуктов брожения для последующей выработки из них браги и самогона образует состав покушения на преступление, предусмотренное ст. 158 УК.

Состав по конструкции - формальный.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла.

Лицо сознает, что изготавливает, хранит или сбывает крепкие спиртные напитки домашней выработки либо аппараты для их изготовления, и желает эти действия совершить.

Обязательный признак субъективной стороны преступления - специальная цель сбыта изготавливаемой или хранимой алкогольной продукции.

296

Мотивы чаще всего корыстные, но могут быть и иные (для знакомых по их просьбе, для проводов и т.п.).

Субъект рассматриваемого преступления - лицо, достигшее 16 лет.

Часть 2 ст. 158 УК предусматривает ответственность за действия, указанные в ч. 1 данной статьи, но совершенные повторно. Повторным будет совершение указанных в ч. 1 ст. 158 УК действий два и более раза.

Повторное изготовление крепких спиртных напитков следует отличать от продолжаемого преступления. Не будет повторности, если лицо изготовило хотя и значительное количество самогона, но за несколько приемов и все эти тождественные действия были охвачены единой целью его сбыта, например для проводов в армию, для свадьбы.

Занятие запрещенными видами индивидуальной трудовой деятельности (ст. 162 УК). Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" отменил действие Закона СССР "Об индивидуальной трудовой деятельности" ¹. В условиях перехода к рыночной экономике многие ранее имевшие место ограничения в сфере предпринимательства сняты.

Под предпринимательством Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. понимает занятие любым видом деятельности, связанной с извлечением доходов. Предпринимательская деятельность без привлечения наемного труда (т.е. осуществляемая путем приложения личного труда предпринимателя и членов его семьи) регистрируется как индивидуальная трудовая деятельность, а с привлечением наемного труда - как предприятие. Предпринимательской деятельностью разрешается заниматься только после регистрации ее в местной администрации. Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается (ст. 34 Закона).

Субъектом предпринимательской деятельности может быть любое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), не ограниченное по закону в дееспособности, а также объединения граждан.

В соответствии с Законом Российской Федерации от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР" ² могут создаваться и действовать предприятия, находящиеся в частной, муниципальной

297

собственности и собственности общественных организаций (ст. 5 Закона).

Предприятие может осуществлять любые виды деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством Российской Федерации и входящих в ее состав республик.

Пункт 3 ст. 21 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" содержит перечень видов деятельности, которой имеют право заниматься исключительно государственные предприятия.

К ним относятся:

• производство любых видов оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, пиротехнических изделий, а также ремонт боевого оружия;
• изготовление и реализация наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ;
• посев, возделывание и сбыт культур, содержащих ядовитые и наркотические вещества;
• переработка руд драгоценных металлов, радиоактивных и редкоземельных элементов;
• лечение больных, страдающих опасными и особо опасными инфекционными, онкологическими заболеваниями, а также психическими заболеваниями в агрессивных формах;
• производство ликеро-водочных и табачных изделий;
• изготовление орденов и медалей.

Отдельные виды деятельности (например, производство спиртных напитков на промышленной основе) могут осуществляться только на основе специального разрешения (лицензии). Перечень этих видов деятельности и порядок получения лицензии определяются Правительством Российской Федерации и правительствами республик, входящих в ее состав, или уполномоченными ими органами.

За нарушение порядка занятия предпринимательской деятельностью предусмотрена гражданско-правовая, административно-правовая или уголовная ответственность.

Уголовная ответственность предусмотрена ст. 162 УК. Она наступает за занятие кустарно-ремесленным промыслом или другой индивидуальной трудовой деятельностью, относительно которых имеется специальное запрещение, если оно совершено после наложения административного взыскания за такое же нарушение.

Объект преступления - общественные отношения в сфере предпринимательства, определяющие установленный государством порядок занятия кустарно-ремесленной или иной индивидуально-трудовой деятельностью.

298

С объективной стороны преступление выражается в занятии запрещенными видами индивидуальной трудовой (предпринимательской) деятельности ¹.

Незаконной деятельностью в сфере кустарно-ремесленного промысла признается изготовление изделий для реализации. Из числа перечисленных в п. 3 ст. 21 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. к ней относится, в частности, производство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, ремонт оружия, предназначенного для поражения людей (боевого).

Другой запрещенной индивидуально-трудовой деятельностью является (из числа перечисленных в Законе) деятельность в сфере оказания медицинских услуг, переработки руд драгоценных и редкоземельных металлов. Такая деятельность может иметь место в сфере оказания социально-культурных, платных бытовых услуг населению, услуг в сфере народных художественных промыслов и т.п., если она запрещена соответствующими постановлениями Правительства Российской Федерации и правительств республик, входящих в ее состав.

Обязательный признак преступления - продолжение занятия кустарно-ремесленной или другой индивидуальной трудовой деятельностью, относительно которых имеется специальное запрещение, после наложения административного взыскания за аналогичное нарушение.

Окончено преступление с момента начала занятия запрещенной деятельностью при наличии указанных условий. Состав преступления - формальный.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Лицо сознает, что занимается запрещенными видами предпринимательской деятельности, и желает этим заниматься несмотря на предварительное применение к нему мер административного характера. Цель преступления - стремление достичь материальной выгоды, получить доход - в законе не указана, но подразумевается.

Субъект рассматриваемого преступления - вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Часть 2 ст. 162 УК устанавливает ответственность за занятие

299

кустарно-ремесленным промыслом или другой индивидуальной трудовой деятельностью, относительно которой имеется специальное запрещение, в значительных размерах или с использованием наемного труда, а равно лицом, ранее судимым за занятие запрещенными видами индивидуальной трудовой деятельности.

Вопрос о значительном размере запрещенной деятельности решается с учетом таких обстоятельств, как продолжительность этой деятельности, количество изготовленной продукции, сырья и полуфабрикатов, наличие специального оборудования и приспособлений, повышающих производительность труда и свидетельствующих о намерении выпуска большого количества продукции, крупная сумма наживы, участие в производстве товаров или оказание услуг большому количеству людей и т.п.

Под использованием наемного труда понимается привлечение к участию в производстве изделий, оказании услуг и к иной запрещенной деятельности посторонних лиц в качестве рабочей силы за плату. Участие в занятии запрещенной деятельностью членов семьи виновного не считается использованием наемного труда. Если лицо сознает, что участвует в занятии запрещенными видами индивидуально-трудовой деятельности, оно является соисполнителем преступления.

Ранее судимым признается лицо, имеющее не снятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость по ч. 1 или ч. 2 ст. 162 УК.

В силу повышенной общественной опасности некоторые виды оказания платных услуг законодатель рассматривает в качестве самостоятельных преступлений. Так, содержание притонов разврата, сводничество с корыстной целью, содержание игорных притонов и притонов для распития спиртных напитков (ст. 226 УК), притонов для потребления наркотических веществ (ст. 226¹ УК), демонстрация за плату произведений, пропагандирующих культ насилия и жестокости (ст. 228¹ УК), изготовление и сбыт порнографических предметов (ст. 228 УК) образуют посягательства на общественный порядок, общественную опасность и здоровье населения.

Незаконное предпринимательство (ст. 162⁴ УК). Объект преступления - общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

Объективная сторона состоит в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно, а также с нарушением условий лицензирования (незаконное предпринимательство), совершенным

300

в течение года после наложения административного взыскания за такие же нарушения.

Порядок учреждения предприятия и получения разрешения на занятие хозяйственной деятельностью определяется главой VI Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности. В частности, ст. 34 Закона устанавливается порядок регистрации предприятия, перечисляются виды документов, необходимых для регистрации по месту учреждения предприятия.

Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается.

Статья 35 названного Закона предписывает необходимость получения разрешения местной администрации на занятие определенной хозяйственной деятельностью в случае, если:

• согласно законодательству Российской Федерации требуется квалификационный аттестат;
• для деятельности предприятия требуется участок земли, другие природные ресурсы, разрешение на использование которых выдается местной администрацией;
• предприятие создает производство по решению республиканских органов управления.

В выдаче разрешения может быть отказано, если производство не соответствует установленным законодательством Российской Федерации экологическим и медицинским нормам, а также в некоторых иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и входящих в ее состав республик.

Необоснованный отказ местной администрации в выдаче разрешения на занятие хозяйственной деятельностью может быть обжалован в судебном порядке в месячный срок.

Нарушением условий лицензирования (незаконным предпринимательством) может быть незаконное получение лицензии с нарушением установленного порядка (например, за взятку) или при введении работников местной администрации предпринимателем в заблуждение относительно вида хозяйственной деятельности, которым он намерен заниматься, или относительно иных обстоятельств, препятствующих выдаче разрешения.

Незаконной будет и деятельность при наличии лицензии, но осуществляемая не по тому профилю или не того вида, который указан в разрешении, либо если производство перестало отвечать установленным законодательством экологическим и медицинским нормам.

В разрешении на занятие хозяйственной деятельностью может быть указан срок функционирования предприятия. Деятельность

301

предпринимателя при наличии разрешения, но сверх указанного в нем срока, также является нарушением условий лицензирования.

Преступление считается оконченным с момента занятия указанной в ст. 162⁴ УК деятельностью, независимо от наличия или отсутствия ее вредных последствий.

Состав преступления - формальный.

С субъективной стороны преступление характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо сознает, что осуществляет незаконное предпринимательство (ранее уже наказывалось за это в административном порядке), и желает данной деятельностью заниматься.

Вопрос о субъекте преступления представляет определенную сложность, поскольку, согласно ст. 2 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности, субъектами такой деятельности могут быть не только граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства, но и объединения граждан - коллективные предприниматели. Организационно-правовые формы последних могут быть самыми различными: государственное предприятие, семейное частное, муниципальное, полное товарищество, смешанное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, предприятие на основе аренды и т.д.

Представляется, что субъектом незаконного предпринимательства могут быть достигшие 18-летнего возраста (только с этого момента они могут стать предпринимателями) граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства и граждане-учредители, организаторы и руководители субъекта предпринимательской деятельности со статусом юридического лица (или если он должен быть таковым, но действует без регистрации).

Квалифицированный состав преступления (ч. 2 ст. 162⁴ УК) предусматривает ответственность за самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям.

Исключительно государственным предприятиям разрешается:

• производство любых видов оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, пиротехнических изделий, ремонт боевого оружия;
• изготовление и реализация наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ;
• посев, возделывание и сбыт культур, содержащих наркотические вещества;

302

• переработка руд драгоценных металлов, радиоактивных и редкоземельных элементов;
• лечение больных, страдающих опасными и особо опасными инфекционными, онкологическими заболеваниями, а также психическими заболеваниями в агрессивной форме;
• производство ликеро-водочных и табачных изделий;
• изготовление орденов и медалей (ст. 21 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности).

Незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст. 162⁵ УК). Объект преступления - общественные отношения, определяющие порядок занятия хозяйственной (предпринимательской) деятельностью в сфере торговли.

Данное преступление целесообразно отнести не к деяниям, посягающим на отношения в области торговли, а к деяниям против порядка осуществления предпринимательской деятельности, поскольку оно затрагивает основы организации такой деятельности в торговле, а не правила торговли, расчетов с потребителями, взаимоотношений с ними.

С объективной стороны преступление состоит в осуществлении торговли, подлежащей регистрации или лицензированию, без регистрации или специального разрешения (лицензии), либо с нарушением условий, предусмотренных в разрешении (лицензии), или с иными нарушениями правил предпринимательства в сфере торговли (незаконное предпринимательство) с извлечением неконтролируемого дохода в крупном размере.

Порядок организации предприятий торговли, в том числе индивидуальных (семейных) частных предприятий, их регистрации, получения разрешения (лицензии) на осуществление торговой деятельности, условия, которые предприниматель должен выполнять, занимаясь торговлей, идентичны тем, что рассматривались при изложении ст. 162⁴ УК.

Оконченным преступление является с момента извлечения в результате незаконного предпринимательства в сфере торговли крупного неконтролируемого дохода.

Под доходом с физических лиц понимается совокупный доход, полученный как в денежной (национальной или иностранной валюте), так и в натуральной форме ¹.

Под доходом с предприятий понимается валовый доход в виде суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг),

303

основных фондов, иного имущества и доходов от внереализационных операций, уменьшенный на сумму расходов по этим операциям.

Выручка от реализации продукции (работ, услуг) представляет собой сумму денежных средств, фактически поступившую на счета предприятия, в кассу предприятия, и другие поступления в оплату реализованной продукции (работ, услуг) за весь налогооблагаемый период.

Для предприятий, торгующих покупными товарами, под доходом для целей налогообложения понимается разница между продажной и покупной ценой реализованного товара ¹.

Неконтролируемым является доход, скрытый от регистрации и соответственно налогообложения.

Однако если предприниматель, занимающийся незаконной торговой деятельностью, добровольно представит в налоговую службу сведения о полученных доходах, ответственность его, на наш взгляд, по данной статье исключается ². Исключается она и в случае, если неконтролируемый доход не образует крупного размера.

Крупным является доход в сумме свыше пятидесяти минимальных размеров оплаты труда до ста пятидесяти таких размеров. Не указано в диспозиции статьи, за какое время следует исчислять размер дохода.

Налоговое законодательство предписывает при налогообложении граждан исходить из совокупного годового дохода (ст. 14 Закона Российской Федерации о подоходном налоге с физических лиц).

Подоходный налог с предприятий взимается с дохода за месяц, квартал, полугодие, 9 месяцев, год (ст. ст. 18, 19 Закона Российской Федерации о подоходном налоге с предприятий) .

Исходить из содержания налогового законодательства при исчислении размера неконтролируемого дохода от незаконной предпринимательской деятельности, на наш взгляд, нельзя потому, что в нем нет единообразия.

Различный же подход к различным хозяйствующим субъектам при исчислении сроков в уголовном праве применим быть не может, ибо обратное означает и различный подход к

304

решению вопросов уголовной ответственности к различным гражданам.

Представляется правильным при подсчете неконтролируемых доходов исходить из суммы дохода за период преступной деятельности до момента ее пресечения или прекращения.

Следует иметь в виду, что понятие "крупный" определяет размер, объем дохода как результата торговых операций, а не размер ущерба, причиненного преступлением. Поэтому состав преступления по конструкции - формальный.

С субъективной стороны преступление характеризуется виной в виде прямого умысла. Виновный сознает, что занимается незаконным предпринимательством в сфере торговли (т.е. без регистрации, без разрешения и т.д.), и желает эту деятельность осуществлять.

Признаки субъекта, на наш взгляд, идентичны признакам его, указанным при рассмотрении ст. 162⁴ УК, а сам состав рассматриваемого преступления - специальный по отношению к составу, описываемому ст. 162⁴ УК.

Часть 2 ст. 162⁵ УК предусматривает ответственность за квалифицированный состав незаконного предпринимательства в сфере торговли. Таковым признается предпринимательство, совершенное организованной группой, либо с извлечением неконтролируемого дохода в особо крупном размере, либо лицом, ранее судимым за преступление, предусмотренное настоящей статьей.

Неконтролируемым доходом в особо крупном размере признается доход, превышающий сто пятьдесят минимальных размеров оплаты труда.

Ранее судимым считается лицо, судимое по ч. 1 или ч. 2 ст. 162⁵ УК, если судимость с него не снята или не погашена в установленном законом порядке.

305